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五、排除犯罪的事由
(一)正當防衛(wèi)
1.正當防衛(wèi)的含義及構(gòu)成要件
《刑法》第二十條第一款規(guī)定為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受 正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任?！毙谭P于正當防衛(wèi)的這一法定概念更為確切、具體地揭示了正當防衛(wèi)的內(nèi)容，對于在司法實踐中正確認定正當防衛(wèi)行為，科學地區(qū)分正當防衛(wèi)與防衛(wèi)過當都具有十分重要的意義。
根據(jù)《刑法》第二十條關于正當防衛(wèi)概念的規(guī)定，我們認為正當防衛(wèi)的構(gòu)成是主觀條件和客觀條件的統(tǒng)一。
(1)存在現(xiàn)實的不法侵害。不法侵害即違法侵害，包括犯罪行為與其他違法行為。
(2)不法侵害正在進行。關于不法侵害的開始時間，在一般情況下，應以不法侵害人著手實行不法侵害時為其開始，但在不法侵害的現(xiàn)實威脅十分明顯、緊迫，待其著手實行后來不及減輕或者避免危害結(jié)果時應認為不法侵害已經(jīng)開始。
在不法侵害尚未開始或者已經(jīng)結(jié)束時，進行所謂“防衛(wèi)”的，稱為防衛(wèi)不適時。防衛(wèi)不適時有兩種情況:一是事前加害或事前防衛(wèi)，二是事后加害或事后防衛(wèi)。防衛(wèi)不適時構(gòu)成犯罪的，應當負刑事責任。
(3)具有防衛(wèi)意識。防衛(wèi)意識包括防衛(wèi)認識與防衛(wèi)意志。
防衛(wèi)挑撥、相互斗毆、偶然防衛(wèi)等不具有防衛(wèi)意識的行為，不屬于正當防衛(wèi)。防衛(wèi)挑撥，是指為了侵害對方，故意挑起對方對自己進行侵害，然后以正當防衛(wèi)為借口，給對方造成侵害的行為。這種行為不具有防衛(wèi)意識，是濫用正當防衛(wèi)的行為，因而是故意犯罪。相互斗毆，是指雙方以侵害對方身體的意圖 進行相互攻擊的行為。由于斗毆的雙方都具有不法侵害他人的意圖，而沒有防衛(wèi)意識，故不屬于正當防衛(wèi)，符合犯罪構(gòu)成要件的，成立聚眾斗毆罪、故意傷害罪等。但是，在斗毆過程中或結(jié)束時，也可能出現(xiàn)正當防衛(wèi)的前提條件，因而也可能進行正當防衛(wèi)。
偶然防衛(wèi)，是指故意侵害他人合法權益的行為，巧合了正當防衛(wèi)的其他條件。
(4)針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)。一般來說，針對不法侵害人進行防衛(wèi)包括兩種情況:一是針對 不法侵害人的人身進行防衛(wèi);二是針對不法侵害人的財產(chǎn)進行防衛(wèi),即當不法侵害人使用自己的財產(chǎn)作為犯罪工具或手段時，如果能夠通過毀損其財產(chǎn)達到制止不法侵害、保護合法權益的目的，則可以通過 毀損其財產(chǎn)進行正當防衛(wèi)。
(5)沒有明顯超過必要限度造成重大損害。一方面要分析雙方的手段、強度、人員多少與強弱、在現(xiàn)場所處的客觀環(huán)境與形勢。另一方面，還要權衡防衛(wèi)行為所保護的合法權益性質(zhì)與防衛(wèi)行為所造成的損害后果，即所保護的合法權益與所損害的利益之間,不能差距過大，不能為了保護微小權利而造成不法侵害者重傷或者死亡。
2.防衛(wèi)過當及其刑事責任
根據(jù)《刑法》第二十條第二款的規(guī)定，防衛(wèi)過當應當負刑事責任。在我國刑法中，防衛(wèi)過當并不是一個獨立的罪名。因此，在司法實踐中，對于防衛(wèi)過當應當根據(jù)行為人的主觀罪過與客觀后果，援引相應的《刑法》分則條文定罪。對于防衛(wèi)過當?shù)?，應當減輕或者免除處罰。
3、特殊正當防衛(wèi)
《刑法》第二十條第三款規(guī)定:“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全 的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬防衛(wèi)過當，不負刑事責任。”對這一規(guī)定，稱之為特殊防衛(wèi)。特殊防衛(wèi)的防衛(wèi)性質(zhì)和防衛(wèi)條件與前述的防衛(wèi)理論是一致的，其特殊之處有兩點:一是針對殺人、搶劫等嚴重危及人身安全的暴力犯罪所作的特殊規(guī)定;二是針對這種特別嚴重的暴力犯罪所采取的特殊防衛(wèi)措施。所以，它又是對刑法第二十條第一款的一個補充，以便更加有力地制止嚴重的暴力犯罪。
(二)緊急避險
1.緊急避險的概念
緊急避險是采用損害一種合法權益的方法以保全另一種合法權益，因此，必須符合法定條件才能排除其社會危害性，真正成為對社會有利的行為。
2、緊急避險的條件
(1)合法權益面臨現(xiàn)實危險。現(xiàn)實危險不包括職務上、業(yè)務上負有特定責任的人所面臨的對本人的危險。如果事實上并不存在危險，而行為人誤認為存在危險，實施所謂避險行為的，屬于假想避險;對此，應按照處理假想防衛(wèi)的原則予以處理。
(2)危險正在發(fā)生。危險正在發(fā)生，是指危險已經(jīng)發(fā)行或者迫在眉睫并且尚未消除，其實質(zhì)是合法權益正處于受威脅之中。
(3)出于不得已而損害另一合法權益。必須出于不得已，是指在合法權益面臨正在發(fā)生的危險時，沒有其他合理方法可以排除危險，只有損害另一較小合法權益，才能保護較大合法權益;如果有其他方法排除危險，則不允許實行緊急避險。
損害另一合法權益，通常是指損害第三者的合法權益，而不是針對危險來源本身造成損害。
(4)具有避險意識。避險意識由避險認識與避險意志構(gòu)成。避險認識是指行為人認識到國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利面臨正在發(fā)生的危險，認識到只有損害另一較小合法權益才能保護較大的合法權益，認識到自己的避險行為是保護合法權益的正當合法行為。避險意志是指行為人出于保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在發(fā)生危險的目的。
(5)沒有超過必要限度造成不應有的損害。
3、避險過當及其刑事責任
《刑法》第二十一條第二款規(guī)定緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰?！痹谛谭ɡ碚撋?，把緊急避險超過必要限度而造成不應有的危害的行為，稱為避險過當。避險過當不是一個罪名，在追究其刑事責任時，應當在確定其罪過形式的基礎上，以其所觸犯的我國刑法分則有關條文定罪量刑。在避險過當?shù)淖镞^形式中，大多數(shù)是疏忽大意的過失，在少數(shù)或個別情況下，可能由間接故意或過于自信的過失構(gòu)成避險過當。由于避險過當在主觀上是出于保全合法權益的動機和目的，在客觀上發(fā)生在緊迫的情況下。因此，對于避險過當應當減輕或者免除處罰。
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